編者按：“法”護(hù)營商環(huán)境，“典”亮百姓生活。2024年5月是第四個(gè)“民法典宣傳月”，大河網(wǎng)推出《有“典”相伴》系列訪談，邀請律師走進(jìn)直播間，從民法典中“抓藥開方”，讓企業(yè)在“營商”中“贏商”。

大河網(wǎng)訊 公司在日常運(yùn)營管理過程中會(huì)面臨許多與合同有關(guān)的法律問題，經(jīng)常性地從合同的磋商到合同簽訂和執(zhí)行都需要一定的法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識。究竟什么是合同？除了正式簽訂的合同文本，日常雙方的往來文件是否會(huì)帶有合同的性質(zhì)？近日，由河南省委網(wǎng)信辦主辦，大河網(wǎng)承辦的有“典”相伴第一期特別邀請到了北京觀韜中茂（鄭州）律師事務(wù)所律師張藝露，請她對商事主體關(guān)心的合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范問題進(jìn)行答疑解惑。

訪談現(xiàn)場

【風(fēng)險(xiǎn)解讀一】這些文件可能被認(rèn)定為合同

合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。作為企業(yè)合同管理的重要部分，合同風(fēng)險(xiǎn)防范是針對合同的訂立、履行、終止等流程的全過程控制。

為確保企業(yè)的交易安全和企業(yè)間的交易誠意，書面形式的合同是目前絕大多數(shù)商事主體的首選。張藝露介紹，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第四百六十九條規(guī)定：“書面形式是合同書、信件、電報(bào)、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式?！背藭嫘问?，合同的形式還包括口頭形式和其他形式。

“對于書面合同的形式，不僅包括合同書，還包括能表示民事法律關(guān)系設(shè)立、變更、終止的文書，例如：往來函件、附件、傳真、郵件等?！睆埶嚶督ㄗh，企業(yè)要留意日常往來的信件文書，對于存在公司蓋章的涉及放棄公司權(quán)利、增加公司義務(wù)、變更合同的條款等重大內(nèi)容應(yīng)該及時(shí)進(jìn)行審查。

【風(fēng)險(xiǎn)解讀二】合同簽訂前，這些需要格外注意

企業(yè)進(jìn)行資信調(diào)查時(shí)，主要針對合同主體的工商登記信息及合同主體的履約能力兩方面。雙方通過談判、信息檢索工具或者盡職調(diào)查可以了解對方的資信狀況。當(dāng)企業(yè)發(fā)現(xiàn)對方缺乏相應(yīng)的資質(zhì)或者被列為失信被執(zhí)行人的，要注意禁止合作。有較多被執(zhí)行信息，資信較差的，綜合評估對方資信能力之后再謹(jǐn)慎合作或者不予合作。在簽約前對合同主體進(jìn)行資質(zhì)和信譽(yù)等方面的調(diào)查，可以確保對方的履約能力和風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后的賠償能力。

張藝露建議，重大交易時(shí)委托律師和專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查更加保險(xiǎn)。

北京觀韜中茂（鄭州）律師事務(wù)所律師張藝露

【風(fēng)險(xiǎn)解讀三】違約條款需要重點(diǎn)留意

合理劃分合同主體違約責(zé)任的承擔(dān)份額，是合同簽訂過程中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。違約責(zé)任是否苛刻，爭議解決方式是否能被接受，是影響合同主體能否順利進(jìn)行商業(yè)磋商的重要因素。

《民法典》第五百八十七條與第五百八十八條對合同主體約定定金罰則做出了具體的規(guī)定：

一、債務(wù)人履行債務(wù)的，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，無權(quán)請求返還定金；收受定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

二、當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失的，對方可以請求賠償超過定金數(shù)額的損失。

三、定金不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。

【風(fēng)險(xiǎn)解讀四】發(fā)現(xiàn)違約，這些細(xì)節(jié)是關(guān)鍵

張藝露表示，在實(shí)際履行過程中，如果發(fā)現(xiàn)對方違反了合同約定的義務(wù)，沒有履行或者不按時(shí)履行合同義務(wù)，應(yīng)及時(shí)監(jiān)控對方的履行情況和履約能力，在合同約定的期限內(nèi)及時(shí)指出對方違約行為，催告對方按照合同約定履行義務(wù)。如果對方確實(shí)未能繼續(xù)履約，應(yīng)視違約情況及時(shí)采取必要措施，比如采取補(bǔ)救措施、支付違約金、賠償損失、解除合同等。

“過程中若涉及訴訟，需要注意訴訟時(shí)效的問題?！睆埶嚶督ㄗh，催告可以中斷訴訟時(shí)效，采用書面形式進(jìn)行催告可以更好地確保催告的效果及時(shí)間節(jié)點(diǎn)的固定。另外，如果雙方在合同履行過程中對履行方式、期限、地點(diǎn)等進(jìn)行變更，應(yīng)簽訂書面的補(bǔ)充協(xié)議。這樣可以確保雙方的權(quán)利義務(wù)得到明確，避免因?yàn)榭陬^約定而引發(fā)的糾紛。

【風(fēng)險(xiǎn)解讀五】注意！合同全過程要“證據(jù)留痕”

在合同履行中，企業(yè)要養(yǎng)成證據(jù)意識和訴訟時(shí)效意識，平時(shí)做好證據(jù)留痕，包括雙方的履約情況和違約行為，若通過口頭協(xié)商的方式解決合同糾紛，注意將相關(guān)信息結(jié)果留存于紙面，便于證據(jù)固定。

如果合同雙方選擇仲裁，就必須有有效的仲裁協(xié)議。在簽訂合同時(shí)要注意審核選定具體的仲裁機(jī)構(gòu)，尤其要注意仲裁機(jī)構(gòu)名稱的準(zhǔn)確性。對此，張藝露舉例說明，比如：鄭州的仲裁機(jī)構(gòu)名字是“鄭州仲裁委員會(huì)”，很多人會(huì)誤寫成“鄭州市仲裁委員會(huì)”，這樣就不夠準(zhǔn)確，可能會(huì)給后期帶來麻煩。

企業(yè)的財(cái)富一半來自合同，企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)一半也源于合同的不善管理。把好合同關(guān)，“先買票后上車”，風(fēng)險(xiǎn)防范意識需貫穿合同管理全過程。企業(yè)通過合同風(fēng)險(xiǎn)防范，可以達(dá)到除了防范風(fēng)險(xiǎn)之外，高效促進(jìn)交易和解決爭端的法律效果。（趙檬 范弘燁/文 楊鑫陽 李思豫 實(shí)習(xí)生 黃雨婷/視頻）